兩個產(chǎn)品外觀一致，分別獲得不同種類的外觀專利，是否侵權(quán)？

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　　屬于同類產(chǎn)品是進行外觀設(shè)計侵權(quán)判定的前提

　　1.外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中，應(yīng)當(dāng)首先審查被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。不屬于同類產(chǎn)品的，一般不構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)。

　　被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計與專利產(chǎn)品的外觀設(shè)計相同，但是，如果二者不屬同類產(chǎn)品，則一般不能進行比較，更不能進行侵權(quán)判斷。在這一點上，外觀設(shè)計的侵權(quán)判定，與發(fā)明和實用新型的專利侵權(quán)判定完全不同。確定是否為同類產(chǎn)品，是外觀設(shè)計侵權(quán)判定的前提。確定這個前提，對被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利是否相似作出判斷尤為重要。

　　2.審查外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)依據(jù)商品銷售的分類習(xí)慣和客觀實際情況，并參照外觀設(shè)計分類表，對二者是否屬于同類產(chǎn)品作出認定。

　　外觀設(shè)計專利授權(quán)審查和侵權(quán)判斷都要考慮是否同類產(chǎn)品的問題，一般都不作跨類判斷。但是，在怎樣確定同類產(chǎn)品上，授權(quán)審查和侵權(quán)判斷所采用的標準是完全不同的。

　　在授權(quán)審查中，主要根據(jù)《國際外觀設(shè)計分類表》，看一項外觀設(shè)計產(chǎn)品申請專利時使用的產(chǎn)品名稱屬于分類表中哪一大類，哪一小類。然后，看不同小類中的產(chǎn)品是否相同或者相似的外觀設(shè)計，如果申請日前已有相同或者相似的外觀設(shè)計，則該外觀設(shè)計申請便不能被授予專利權(quán)。而在侵權(quán)判斷中，一般不是直接按照《國際外觀設(shè)計分類表》去確定產(chǎn)品類別。因為，這不符合侵權(quán)的發(fā)生、認定規(guī)則。發(fā)生外觀設(shè)計專利侵權(quán)時，在侵權(quán)產(chǎn)品上并不會標明該產(chǎn)品屬于《國際外觀設(shè)計分類表》中的哪一類，如果原告硬將侵權(quán)產(chǎn)品作一個分類，作為被控侵權(quán)人也不一定同意。因此，在司法實踐中，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)，按照被控侵權(quán)產(chǎn)品和外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的商品分類規(guī)律和習(xí)慣、根據(jù)商品銷售和消費者購買的實際情況，來確定兩者是否屬于同一類產(chǎn)品，此時，《國際外觀設(shè)計分類表》只能作一個參照。

　　《國際外觀設(shè)計分類表》中，09類是用于商品運輸或裝卸的包裝和容器，28類是藥品、化妝品、梳妝用品和器具，具體還要看是啥產(chǎn)品咯。

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